一、有限責(zé)任公司與股份有限公司的比較
（一）有限責(zé)任公司
有限責(zé)任公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。從獨(dú)立董事的視角來(lái)看，筆者認(rèn)為有限責(zé)任公司有如下特征：
1.股東人數(shù)的限制性
《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立?！毙滦抻喌摹豆痉ā芬苍试S設(shè)立一人公司，改變了舊《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股東必須有兩人以上的規(guī)定。
2.機(jī)構(gòu)設(shè)置的簡(jiǎn)便性
在機(jī)構(gòu)設(shè)置上，對(duì)于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)；可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。
3.有限責(zé)任公司具有封閉性
其封閉性主要表現(xiàn)在：（1）公司設(shè)立時(shí)的出資額全部由股東認(rèn)購(gòu)，不能向社會(huì)發(fā)行股票來(lái)募集資本；（2）公司發(fā)給股東的出資證明書(shū)，不能在市場(chǎng)上流通轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）無(wú)需向社會(huì)公布其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息資料及經(jīng)營(yíng)狀況。
4.有限責(zé)任公司兼具人合性和資合性
有限責(zé)任公司股東人數(shù)的限制性、公司資本的封閉性，股東轉(zhuǎn)讓出資又必須具有嚴(yán)格的條件，這一切都體現(xiàn)了有限責(zé)任公司的人合性；同時(shí)，《公司法》又規(guī)定了有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的資本必須達(dá)到法定的最低資本限額，這體現(xiàn)了資合性。
（二）股份有限公司
股份有限公司，簡(jiǎn)稱股份公司，是指其全部資本分為等額的股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
1.公司具有開(kāi)放性
任何人均可通過(guò)股份的認(rèn)購(gòu)或受讓而成為公司的股東，而且公司經(jīng)營(yíng)信息要求公開(kāi)，以便股東查閱和監(jiān)督。
2.典型的資合公司
股份公司的信用在于財(cái)產(chǎn)，股東之間的聯(lián)合是以出資為基礎(chǔ)的，一般不考慮人身因素。假設(shè)某有限責(zé)任公司有49個(gè)股東，49個(gè)股東均為股份有限公司，很難說(shuō)該有限責(zé)任公司兼具人合性和資合性，屬于一個(gè)封閉性公司。從某種意義上，有限責(zé)任公司與股份公司的法律特征在某些情況下很難區(qū)分開(kāi)。因此，有限責(zé)任公司有借鑒股份公司獨(dú)立董事制度的必要性。
二、獨(dú)立董事制度的由來(lái)
獨(dú)立董事制度發(fā)端于英、美法系。目前，獨(dú)立董事制度已經(jīng)移植到了法國(guó)、日本、中國(guó)等大陸法系國(guó)家，但英、美國(guó)家早期的公司法并未設(shè)獨(dú)立董事。為了調(diào)整董事會(huì)結(jié)構(gòu)，增加外部董事比例，以制約公司高層管理人員對(duì)股東正當(dāng)利益的任意侵害，減少這些內(nèi)部人對(duì)公司剩余索取權(quán)的大量攫取，防止“內(nèi)部人控制”行為的發(fā)生。1940年，美國(guó)《投資公司法》規(guī)定，投資公司的董事會(huì)成員中應(yīng)有不少于40％的獨(dú)立人士。在我國(guó)，中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議于2005年10月27日修訂通過(guò)并于2006年1月1日施行的《中華人民共和國(guó)公司法》，從法律層面上確立了獨(dú)立董事制度。
三、我國(guó)獨(dú)立董事制度立法演進(jìn)的過(guò)程
1993年，青島啤酒在香港和上海發(fā)行上市。按照香港聯(lián)交所上市規(guī)則的規(guī)定，青島啤酒聘請(qǐng)了獨(dú)立董事，從而成為內(nèi)地第一家設(shè)立獨(dú)立董事的境內(nèi)上市公司。但在當(dāng)時(shí)此事并沒(méi)有引起人們的重視。1997年12月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司章程指引》，但這并非強(qiáng)制性的規(guī)定。1999年3月29日，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范化運(yùn)作和深化改革的意見(jiàn)》，對(duì)境外上市公司如何建立健全外部董事和獨(dú)立董事制度提出了要求。2000年9月，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委會(huì)同有關(guān)部門(mén)起草并由國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)《國(guó)有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范（試行）》，正式提出“董事會(huì)中可以設(shè)立非公司股東且不在公司內(nèi)部任職的獨(dú)立董事”。2001年1月19日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)出通知，要求基金管理公司(包括正在籌建中的公司)必須完善公司治理結(jié)構(gòu)，實(shí)行獨(dú)立董事制度。
2001年6月28日，全國(guó)人大常委會(huì)副委員長(zhǎng)成思危在第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十二次會(huì)議上，做了“全國(guó)人大常委會(huì)執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國(guó)證券法》實(shí)施情況的報(bào)告”。其中明確指出，嚴(yán)格股票發(fā)行和上市制度，努力提高上市公司質(zhì)量，要通過(guò)有關(guān)指導(dǎo)性文件，明確獨(dú)立董事的任職資格、條件、報(bào)酬、權(quán)利和責(zé)任，使其真正發(fā)揮作用。2001年8月16日，為進(jìn)一步完善內(nèi)地上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作，中國(guó)證監(jiān)會(huì)正式頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見(jiàn)》)，《指導(dǎo)意見(jiàn)》的發(fā)布實(shí)施，標(biāo)志著在內(nèi)地上市公司中強(qiáng)制性地引入獨(dú)立董事制度的開(kāi)始。2002年1月9日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)和原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合頒布實(shí)施了《上市公司治理準(zhǔn)則》(以下簡(jiǎn)稱《準(zhǔn)則》)。《準(zhǔn)則》在內(nèi)地現(xiàn)行公司法的框架下，明確了公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三大機(jī)關(guān)的行為準(zhǔn)則；在規(guī)范控股股東行為、利益相關(guān)者行為、信息披露行為等關(guān)鍵問(wèn)題上對(duì)上市公司提出了要求；規(guī)范了董事的行為，并明確要求上市公司按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。2004年12月7日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》，進(jìn)一步要求完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用。在原有的獨(dú)立董事會(huì)制度基礎(chǔ)上，要求上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事工作制度，董事會(huì)秘書(shū)應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履行職責(zé)。上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時(shí)向獨(dú)立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報(bào)公司運(yùn)營(yíng)情況，必要時(shí)可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察。同時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會(huì)提交年度述職報(bào)告，對(duì)其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說(shuō)明。2006年1月1日，新修訂的《公司法》正式生效，其第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定”，第一次從法律層面明確了獨(dú)立董事的法律地位。
目前，我國(guó)已經(jīng)在證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、期貨行業(yè)、融資性擔(dān)保行業(yè)中普遍建立了獨(dú)立董事制度。如《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》明確指出：證券公司可以設(shè)獨(dú)立董事，獨(dú)立董事不得在本證券公司擔(dān)任除董事、董事會(huì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)成員以外的職務(wù)，不得與本證券公司存在可能妨礙其作出獨(dú)立、客觀判斷的關(guān)系。證券公司經(jīng)營(yíng)證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)和證券承銷(xiāo)與保薦業(yè)務(wù)中兩種以上業(yè)務(wù)的，其董事會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)薪酬與提名委員會(huì)、審計(jì)委員會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)控制委員會(huì)，行使公司章程規(guī)定的職權(quán)。薪酬與提名委員會(huì)、審計(jì)委員會(huì)的負(fù)責(zé)人由獨(dú)立董事?lián)?。另外在《期貨公司管理辦法》、《商業(yè)銀行信息披露辦法》、《信托公司治理指引》、《商業(yè)銀行內(nèi)部控制評(píng)價(jià)試行辦法》、《證券投資基金管理公司管理辦法》、《保險(xiǎn)公司信息披露管理辦法》、《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》中均有獨(dú)立董事的規(guī)定。
四、獨(dú)立董事制度在有限責(zé)任公司中運(yùn)用的具體設(shè)想
基于以上分析，獨(dú)立董事制度在有限責(zé)任公司中的借鑒運(yùn)用，首先要考慮獨(dú)立董事的角色定位。獨(dú)立董事也是董事，就其本質(zhì)而言仍然屬于公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，因此，在有限責(zé)任公司中獨(dú)立董事制度應(yīng)在最能發(fā)揮獨(dú)立董事作用的情況下，引入獨(dú)立董事制度，否則，將會(huì)出現(xiàn)“橘生淮南則為橘，生于淮北則為枳”。制度借鑒運(yùn)用的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)是將獨(dú)立董事“因治理結(jié)構(gòu)而生，為制衡權(quán)力而來(lái)”的優(yōu)點(diǎn)發(fā)揮出來(lái)。
（一）營(yíng)造在有限責(zé)任公司中運(yùn)用獨(dú)立董事制度的良好制度氛圍
建議國(guó)家用稅收優(yōu)惠政策鼓勵(lì)獨(dú)立董事制度在有限責(zé)任公司中的運(yùn)用，并在有限責(zé)任公司的征信體系建設(shè)、融資政策中給予引導(dǎo)，營(yíng)造運(yùn)用獨(dú)立董事的良好氛圍。
（二）應(yīng)努力發(fā)揮商事主體的積極能動(dòng)性
對(duì)于獨(dú)立董事制度的優(yōu)點(diǎn)，自不必說(shuō)，但是，對(duì)于商事主體本身來(lái)說(shuō)應(yīng)有借鑒和運(yùn)用良好制度的積極能動(dòng)性。這樣在實(shí)際中就能發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，并在實(shí)際中將問(wèn)題解決好。
（三）重視獨(dú)立董事的意見(jiàn)
鼓勵(lì)有限公司在關(guān)聯(lián)交易、公司擔(dān)保、重大經(jīng)營(yíng)決策時(shí)聽(tīng)取獨(dú)立董事的意見(jiàn)。要做好對(duì)獨(dú)立董事意見(jiàn)的記錄，如：同意；保留意見(jiàn)及其理由；反對(duì)意見(jiàn)及其理由；無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。以此來(lái)規(guī)范有限責(zé)任公司的運(yùn)作。
（四）在公司僵局中發(fā)揮獨(dú)立董事的作用
在股東之間、董事之間的經(jīng)營(yíng)僵局中發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，盡可能使公司存續(xù)和進(jìn)一步發(fā)展，將問(wèn)題解決在事中，而避免使公司走向解散、清算、破產(chǎn)。
綜上所述，獨(dú)立董事制度有在有限責(zé)任公司中進(jìn)行借鑒的必要性，建議在民生等行業(yè)、在關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)部運(yùn)作、在公司僵局等特殊情況下借鑒運(yùn)用獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮有限責(zé)任公司章程中的意思自治原則，讓獨(dú)立董事制度在有限公司中開(kāi)花、結(jié)果，使有限公司這一良好組織形式在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮更好的作用。
