進(jìn)行委托理財(cái)?shù)纳鲜泄径紩c受托方簽訂有關(guān)的委托理財(cái)合同，我國學(xué)界就上市公司委托理財(cái)合同的性質(zhì)存在著不少的爭議。筆者認(rèn)為，我國目前實(shí)踐中存在的上市公司委托理財(cái)合同，具有自身獨(dú)特的個性，與現(xiàn)存的委托合同、借貸合同、信托合同以及行紀(jì)合同各有不同?！ ?br />
上市公司委托理財(cái)合同與委托合同的區(qū)別
委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托事務(wù)的合同。委托合同為諾成合同、不要式合同，自雙方當(dāng)事人協(xié)商一致時成立，既可以采用口頭形式，也可以采用書面形式。而委托理財(cái)合同必須要委托方事先交付一定數(shù)額的資金或者證券由受托方進(jìn)行操縱，否則，就會違反《證券法》中有關(guān)不得為客戶融資或融券交易的禁止性規(guī)定。并且，委托理財(cái)合同都是通過書面方式訂立的，以此來明確雙方的權(quán)利義務(wù)。
委托合同可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?。而從委托理?cái)目前的實(shí)踐來看，都是有償?shù)?，不存在無償?shù)那闆r，受托方都要收取一定的管理費(fèi)用或者是當(dāng)超過合同規(guī)定的收益率時的管理費(fèi)用加分成。
委托合同通常都是由委托人與受托人雙方簽訂的處理委托事務(wù)的合同，一般合同中不會涉及到第三方的問題。而在委托理財(cái)合同中，委托人常常會邀請那些誠信度高，具有信息、業(yè)務(wù)和技術(shù)優(yōu)勢的證券、期貨公司為自己提供監(jiān)管服務(wù)，因此，在委托理財(cái)合同中，常會涉及第三方監(jiān)管。
委托合同是當(dāng)事人之間基于特別信任而訂立的。而在委托理財(cái)合同中，雙方當(dāng)事人之間并無這種信任關(guān)系?！ ?br />
上市公司委托理財(cái)合同與信托的區(qū)別
根據(jù)《中華人民共和國信托法》第二條的規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。”
由此可見，首先，信托是委托人基于對受托人的信賴，而將自己所有的財(cái)產(chǎn)交由受托人加以管理和運(yùn)用，體現(xiàn)的是一種財(cái)產(chǎn)管理關(guān)系，并且不以訂立合同為必要。這里所指的財(cái)產(chǎn)并不限于金融資產(chǎn)，也包括其他非金融資產(chǎn)等。上市公司委托理財(cái)當(dāng)事人之間形成委托理財(cái)合同關(guān)系，其中明確記載委托理財(cái)?shù)氖找媛?，并且一般都有超過收益率的分成條款。而且，我國上市公司委托理財(cái)僅限于金融資產(chǎn)，不包括各種非金融資產(chǎn)。
其次，上市公司委托理財(cái)合同主要由委托方和受托方雙方當(dāng)事人組成，在有些合同中會涉及到第三方監(jiān)管。委托理財(cái)?shù)氖找鏆w屬于委托人，受托人獲取管理費(fèi)用或者管理費(fèi)用加超過一定收益率的分成部分。在信托中，根據(jù)《中華人民共和國信托法》第四章的規(guī)定，信托當(dāng)事人包括委托人、受托人和受益人三方。信托收益歸屬于受益人，并且，委托人和受托人皆可為受益人，但受托人不得是同一信托的惟一受益人。受托人有權(quán)依照信托文件的約定取得報(bào)酬。
最后，上市公司委托理財(cái)合同中，受托人在一定程度上要受到委托人的監(jiān)控。而且，委托理財(cái)合同中受托方?jīng)]有資金或者證券的所有權(quán)，其只是接受上市公司的委托，將公司的貨幣資金按照某一協(xié)議加以運(yùn)用或操作，以獲取收益。相比較，在信托中，委托人將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理或者處分。在信托文件約定的期限內(nèi)，受托人對信托財(cái)產(chǎn)有名義上的所有權(quán)和控制權(quán)。
上市公司委托理財(cái)合同與行紀(jì)合同、借貸合同的區(qū)別
根據(jù)《合同法》第四百一十四條的規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報(bào)酬的合同。行紀(jì)合同的范圍較窄，僅限于代銷、代購等貿(mào)易活動，并且行紀(jì)只能是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易行為。上市公司委托理財(cái)合同目的則不是要受托方為自己從事貿(mào)易活動，而是委托受托方，由受托方代為投資理財(cái)，以獲取投資收益。受托方可以以自己的名義，也可以以委托方的名義進(jìn)行對外投資行為。
借貸合同是貸與人交付金錢或者其他種類物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)供借用人消耗使用，借用人向貸與人返還種類、質(zhì)量、數(shù)量相同的種類物的合同。在金錢借貸合同中，出借方交付資金，自資金交付時起，資金所有權(quán)轉(zhuǎn)移至借用人，但出借方仍享有債權(quán)請求權(quán)。在上市公司委托理財(cái)合同中，上市公司作為委托方既可以交付受托方資金，也可以交付證券，但資金或證券的交付并不引起所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，資金或證券仍存在于委托方所開立的賬戶中。
